- 周珂;宋德新;
气候变化问题的严峻性和迫切性与认知的多样性矛盾需要正视和解决。人类既要通过温室气体减排以避免气候变化的加剧,也要重视自然力碳循环和水循环对气候变化的影响,并通过增汇和水利来培育自然力对温室效应的修复。"泛温室气体成因"的趋势对气候变化问题认知和对策路径提出了挑战。气候变化利益格局取决于直接经济损益、国际经济格局和治理多向性受益格局。解决现有矛盾的方法是以《联合国气候变化框架公约》为主导,在现有的减排增汇机制中加入水循环改善因素,进一步明确各国在气候变化全球治理中的分工。减排的主要对象依然是发达国家,对于中国等碳汇潜力巨大、水循环影响力巨大的国家,则要通过生态保护建设增加碳汇,并加强水利建设发挥水循环修复气候变化的功能。碳汇交易是连接减排与增汇的桥梁,只能加强,不能削弱。
2008年04期 No.109 1-8页 [查看摘要][在线阅读][下载 197K] [下载次数：451 ] |[引用频次：8 ] |[阅读次数：0 ] - 王利明;
物权法律制度与环境法律制度的融合以及在物权法中引入有关环境保护的规则是现代物权法的重要发展趋势。《物权法》必须以保护环境,维护生态文明作为其一项重要任务,这就决定了《物权法》在注重充分发挥资源的有效利用的前提下,强调合理利用资源、保护环境,维护生态平衡,体现了中国物权法的本土化和其先进的理念。
2008年04期 No.109 9-12页 [查看摘要][在线阅读][下载 92K] [下载次数：1206 ] |[引用频次：59 ] |[阅读次数：0 ] - 徐彩曦;
林业物权的保护要遵循《物权法》第三章规定的物权保护的基本规范,其核心内容即落实这些物权请求权。按照《物权法》规定的物权请求权类型,明确其一般原理在林业物权保护中的应用。就其内容而言,主要涉及林业物权请求权,即物权人为了保全和恢复物权的完满状态,而以侵害人为对象所享有的请求权,当该请求权因为侵害人不配合而难以实现时,物权人可以据此诉诸法院,请求法院支持其主张。可以说,林业物权保护的核心内容,即落实这些物权请求权。
2008年04期 No.109 13-16页 [查看摘要][在线阅读][下载 88K] [下载次数：138 ] |[引用频次：4 ] |[阅读次数：0 ] - 蔡仲翰;
我国林业发展历史错综复杂,随着近年国内集体林权改革的深入,随着物权法的颁布,随着针对外资并购展开的系列调控,在面临如何处理外国投资者投资集体林权资产的法律问题时,法律界人士通常都会感慨其相对复杂的法律关系。根据实践经验,应当尽可能地通过简化法律关系,从集体林权资产的主要类型、集体所有商品林地的承包经营权的确立和流转方式以及外国投资者投资集体林权资产的法律问题等三个层面,逐步对外国投资者投资集体林权资产的法律架构进行剖析,希望能够对林权法律体系的完善有所裨益。
2008年04期 No.109 17-21页 [查看摘要][在线阅读][下载 119K] [下载次数：94 ] |[引用频次：1 ] |[阅读次数：0 ]
- 张淑芳;
宪法是一个国家法律体系中的最高规范,在它之下的所有法律规则都存在合宪性的问题。抽象行政行为的合宪性与合法性不是同一意义上的问题,二者存在理论上和实践上的重大区别。在讲抽象行政行为的合法性时,实质上经过了一个由合法性向合宪性的转换过程,这样的转换降低了抽象行政行为在一个宪政国家的规制力度。因此,确立抽象行政行为合宪性的理论框架和实践框架是解决目前我国抽象行政行为合法性的结构性缺陷的非常好的出路。
2008年04期 No.109 36-42页 [查看摘要][在线阅读][下载 162K] [下载次数：295 ] |[引用频次：0 ] |[阅读次数：0 ] - 杨寅;
预防国家行政人员的职务犯罪是反腐败事业中的基本任务。行政法治是预防国家行政人员职务犯罪的基本策略。在中国,由于立法内容、体系的不完善以及行政法治内涵不健全的原因,尤其是行政环境和行政传统因素的消极作用,行政法治在预防、遏制国家行政人员职务犯罪方面的作用未能充分发挥。相应的改进思路与举措既要围绕健全法律规范本身来进行,更要从克服影响法治推进的障碍着手,稳步改革,创新体制、机制。
2008年04期 No.109 43-47页 [查看摘要][在线阅读][下载 113K] [下载次数：210 ] |[引用频次：4 ] |[阅读次数：0 ] - 曾粤兴;
伦理道德是法律的精神支柱,法律是伦理道德的政治支柱。任何法律都体现了一定的伦理道德精神,都必须与立法当时的社会伦理道德保持某种程度的和谐一致。法律的实施固然可以依靠国家强力推进,但更需依靠伦理道德的力量。伦理是法治的基础,道德使法治成为可能。
2008年04期 No.109 48-55页 [查看摘要][在线阅读][下载 227K] [下载次数：357 ] |[引用频次：8 ] |[阅读次数：0 ] - 汪习根;王康敏;
梳理西方法哲学流派中自然法学派、规范分析法学派、社会学法学派和后现代法学思潮有关"和谐"这一基础法观念的知识,可以提炼出理性和谐、规范和谐、利益和谐与二元和谐四大和谐法治的理论模式。中国法理学要回应当前建设"和谐社会"的时代课题就必须在总结、借鉴西方理论模式的基础上,提出自己有关和谐法治的理论模式。
2008年04期 No.109 56-61页 [查看摘要][在线阅读][下载 145K] [下载次数：415 ] |[引用频次：3 ] |[阅读次数：0 ] - 韩冰;
从西周至清末,中国传统契约制度形成了独具特色并高度发达的制度体系,但中国传统契约在缔约形式方面、缔约主体方面和契约内容等方面受到重重羁绊与束缚,从而无以养成负载现代契约精神的契约自由原则。但中国传统契约注重缔结契约双方的"和同"原则,蕴含了契约自由思想的质素,与近代西方民法中的"契约自由原则"潜在契合,为近代中国民法继受契约自由原则提供了本土资源支持。
2008年04期 No.109 62-65页 [查看摘要][在线阅读][下载 94K] [下载次数：376 ] |[引用频次：9 ] |[阅读次数：0 ] - 颜志伟;
近年来,有关医疗安全、医疗风险、医疗危机、医患纠纷等不良事件频繁见诸媒体,医生、医院管理者、医疗行政部门对此深感困惑,患者、家属及社会对此充满怨声和议论,医患矛盾日趋尖锐,医疗纠纷急剧增多。医疗纠纷案件中举证责任倒置下的医方应诉举证阻滞多重因素并存,医方应诉举证采取引入多病种临床路径、实施循证医学、规范病案管理、采集录音录像等策略可完善举证。对从源头上化缓解医患矛盾的法律建设提出可行性建议。
2008年04期 No.109 66-73页 [查看摘要][在线阅读][下载 199K] [下载次数：149 ] |[引用频次：2 ] |[阅读次数：0 ] - 梅龙生;
为了体现民法的公平和利益衡平等基本价值理念,我国高危险民事责任立法应该进行必要的修正。把高危险原因作为承担高危险民事责任的唯一要件,并且应当将高危险原因标准化。高危险事故中,双方当事人均有过错或者均没有过错,仍应选择无过错责任原则;同时,加害人的免责事由应当适度扩大,应包括受害人故意、不可抗力和特殊条件下的自冒风险。另外,高危险民事责任中的精神损害赔偿也应适用无过错责任原则,并且应确定赔偿限额;如果原告愿意并能够证明损害是由于被告的过错所致,精神损害赔偿则不受最高赔偿额的限制。
2008年04期 No.109 74-78页 [查看摘要][在线阅读][下载 127K] [下载次数：164 ] |[引用频次：5 ] |[阅读次数：0 ] - 芦轲;
proper law源于一项传统的系属公式"合同适用合同缔结地法"。胡伯在解释合同缔结地时,赋予了proper law"意思自治"的思想,在以后的发展中proper law逐渐形成了现在的以"意思自治"与"最密切联系"相结合的含义。本文通过将proper law与其他相似概念的比较分析,首先指出proper law是一个集冲突规则与实体规范为一体的概念,是一个以"意思自治"原则为主,以"最密切联系"原则为辅的结构。其次,阐述了proper law中限制"意思自治"范围的标准是"善意、合法和不与公共政策相违背"。再次,本文强调了"合同自体法"的概念并不能涵盖proper law的全部含义。接着,指明proper law的体系就是统一的properlaw规则与不同的准据法群体的结合体。最后,指出"特征履行"是"最密切联系"发展的新形态。
2008年04期 No.109 79-83页 [查看摘要][在线阅读][下载 134K] [下载次数：133 ] |[引用频次：3 ] |[阅读次数：0 ]
- 李亮国;王艳林;
中国反垄断法顺应当代世界市场经济的通行规则,在第五十六条给予农业反垄断法的适用除外。中国反垄断法第五十六条,从逻辑结构上分析,包括四个方面的问题:1.农业生产者及农村经济组织;2.农产品生产、加工、销售、运输、储存等经营活动;3.实施的联合或者协同行为;4.不适用本法之法律适用问题等。本文研究的农业生产者及农村经济组织是中国农业在反垄断法中适用除外的主体。对此进行的类型化研究表明,在已有政策层面的认知和选择,犹如一块绚丽的调色板,融合了各种不同的利益平衡。
2008年04期 No.109 84-90页 [查看摘要][在线阅读][下载 183K] [下载次数：429 ] |[引用频次：24 ] |[阅读次数：0 ] - 刘光华;
受制于垄断独特的内在要求及世界各国反垄断文本,我国《反垄断法》体现了某些应然特性。立法作为一项充满高度理性的技艺,同时也是一项事关反垄断法实施效果的法制活动,要我们站在理论的高度全面审视《反垄断法》文本,挖掘其文本特征和局限性,为《反垄断法》文本的进一步完善提供一个新的思路。
2008年04期 No.109 91-94页 [查看摘要][在线阅读][下载 85K] [下载次数：314 ] |[引用频次：4 ] |[阅读次数：0 ] - 辜海笑;
我国反垄断法对转售价格维持采用了概括禁止的做法。然而转售价格维持对竞争既有负面的影响也有正面的影响,故反垄断法应该根据市场条件等因素对其进行竞争效果分析。本文根据转售价格维持的经济逻辑提出了分析其竞争效应的框架,并对将来如何借助反垄断指南解决这一问题提出了建议。
2008年04期 No.109 95-99页 [查看摘要][在线阅读][下载 179K] [下载次数：650 ] |[引用频次：28 ] |[阅读次数：0 ] - 王长秋;
超市收取上架费是产品分销中零售商对供应商拥有相对优势地位的结果,是零售商相对优势地位滥用的表现。上架费的竞争法规制应建立在合理分析基础之上。在经济分析不能提供明确答案的情况下,竞争和消费者利益应为反垄断法规制上架费首先要实现的目标。如何利用我国反垄断法规制上架费,应对该法第三章"滥用市场支配地位"做合理解读。
2008年04期 No.109 100-104页 [查看摘要][在线阅读][下载 115K] [下载次数：175 ] |[引用频次：4 ] |[阅读次数：0 ] - 吴玉岭;
从经济学理论看,搭售滥用市场支配地位,不正当地限制、排除了被搭售品市场的竞争,不仅妨碍了被搭售品生产、经营者的交易权利,还强制买方放弃选择商品与服务的权利,且常用来进行价格歧视。有关搭售是基于质量管理方面的考量、能够配置互补产品及节省费用、分担新产品上市风险的辩解不具说服力。搭售还同时面临着垄断被搭售品和隐藏价格的指责。
2008年04期 No.109 105-108页 [查看摘要][在线阅读][下载 97K] [下载次数：367 ] |[引用频次：12 ] |[阅读次数：0 ] - 江山;
中国《反垄断法》在"滥用市场支配地位"一章规定了对具有市场支配地位的经营者"没有正当理由,拒绝与交易相对人进行交易"之行为的禁止。相对应,美国在垄断化和试图垄断的规制中发展出了必需设施规则,该理论的适用虽然存在一定争议,但在实际中已占据了重要地位。
2008年04期 No.109 109-118页 [查看摘要][在线阅读][下载 267K] [下载次数：968 ] |[引用频次：33 ] |[阅读次数：0 ]
- 卢勤忠;陈柏新;
我国现有刑事立法与有关国际公约的规定在实体法和程序法上都存在较大差距。司法机关应树立遵守国际条约、加强国际合作及强化人权保障的司法理念,遵守本土化原则和罪刑法定原则,并允许司法机关在坚持程序法定原则的前提下进行诉讼规则的适度创新。对于与刑事司法相关的国际条约,我国应当采取间接适用方式。要使我国刑事司法与国际公约相衔接,必须完善我国宪法规定、实体和程序法律规定。
2008年04期 No.109 135-141页 [查看摘要][在线阅读][下载 161K] [下载次数：199 ] |[引用频次：0 ] |[阅读次数：0 ] - 田凯;张韶国;
权力具有强制性、排他性和易腐性等特点,因此它必须接受监督,因为不受监督的权力必然导致腐败。我国以"权力制约权力、权力和谐运作"精神为指导,在人民代表大会制度之下设立了人民政府、人民法院、人民检察院,分别行使国家的行政权、审判权和法律监督权。虽然我国的国家权力配置并不完全等同于西方国家的三权分立,但究其实质也是一种分权,各种国家权力之间也存在着相互制约的关系。因此,权力分工制约理论为我国法律监督制度的设计提供了一种有益的思路,是我国抗诉制度立身乃至发展的理论基础。
2008年04期 No.109 142-147+156页 [查看摘要][在线阅读][下载 160K] [下载次数：114 ] |[引用频次：5 ] |[阅读次数：0 ] - 罗旭南;黄丽环;
行政诉讼司法变更权对于实现行政诉讼之目的具有举足轻重的作用,其行使涉及到司法权对行政权真正意义上的监督。现行司法变更权适用范围过于狭窄,弊端凸显。因此,有必要在立法上加以改革和完善,进一步拓宽司法变更权的适用范围。
2008年04期 No.109 148-156页 [查看摘要][在线阅读][下载 212K] [下载次数：210 ] |[引用频次：5 ] |[阅读次数：0 ] - 沈玉堂;顾杰;
我国著作权法采用著作权集体管理组织提起诉讼的方式保护著作权人合法权益,是与民事诉讼法规定的代表人诉讼不同的模式,承认著作权集体管理组织的当事人资格是维护著作权人的合法权益和促进著作权的合法、合理使用的需要。在信托关系之下,著作权集体管理组织的当事人适格,是直接基于自己所享有的实体权利而当然具有诉讼实施权。
2008年04期 No.109 157-161页 [查看摘要][在线阅读][下载 113K] [下载次数：364 ] |[引用频次：3 ] |[阅读次数：0 ] - 陈晓巍;
我国现行行政诉讼法中缺少行政公诉制度,在此情况下无法有效保障公共利益,所以应当建立我国的行政公诉制度。行政公诉的受案范围作为行政公诉制度中的一项核心内容,需要在综合考虑一国的政治制度、法律文化传统等因素的基础上来进行具体的确立。
2008年04期 No.109 162-165页 [查看摘要][在线阅读][下载 95K] [下载次数：146 ] |[引用频次：0 ] |[阅读次数：0 ]
- 郑书前;
企业基本经济权利作为宪法保护的企业享有的对抗国家公权力非法干涉的基本权利,其受到限制的唯一正当理由是公共利益。也可以说,公共利益是在企业基本权利和国家公权力之间确定的合理界限。以公权力限制企业基本经济权利的目的是公共利益,而公共利益作为限制权利的合法依据,本身也要受到限制,以便在企业基本经济权利和国家公权力之间取得平衡。
2008年04期 No.109 166-171页 [查看摘要][在线阅读][下载 127K] [下载次数：221 ] |[引用频次：3 ] |[阅读次数：0 ] - 王吉文;
我国仲裁立法对重新仲裁制度的规定是存在缺陷的,需要加以重构。而在重新仲裁的根据上,我国立法规定的缺失使司法实践产生相互矛盾的结果,而这既不利于当事人正当期望的实现,也无助于司法对仲裁支持理念的形成。我国立法应把重新仲裁的根据与裁决撤销根据分别规定,从而使我国的重新仲裁制度更为合理。
2008年04期 No.109 172-177页 [查看摘要][在线阅读][下载 145K] [下载次数：360 ] |[引用频次：10 ] |[阅读次数：0 ] - 赵晓佩;
当今世界,随着信息与网络技术的发展,知识产权保护问题越发引起人们的关注,尤其是著作权更因网络的冲击而备受瞩目。合理使用原则是著作权领域的一个重要原则,其在调和公益和私益方面发挥着不可替代的作用。因此在网络时代,更为准确地适用该原则对于著作权法而言意义重大。
2008年04期 No.109 178-183页 [查看摘要][在线阅读][下载 147K] [下载次数：365 ] |[引用频次：3 ] |[阅读次数：0 ] - 李文凯;
刑法第九十七条中的聚众犯罪,是指在首要分子的作用下,三人以上纠合在一起并以此方式实施犯罪的一种法定犯罪类型,涉及分则12个条文中的18个罪名19种具体犯罪。其构成特征为:犯罪主体必须至少包括首要分子;必须是以聚众的方式实施犯罪。在分类上,可划分为典型与非典型的聚众犯罪、任意共犯与必要共犯的聚众犯罪。在司法实践上应特别注意聚众犯罪预备状态与未遂状态的区分,以及聚众犯罪的既遂与聚众犯罪不同犯罪主体的犯罪既遂之不同。
2008年04期 No.109 184-188页 [查看摘要][在线阅读][下载 121K] [下载次数：423 ] |[引用频次：31 ] |[阅读次数：0 ]